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Módulo 4 -  18 Administración de una APP

18.1 ¿Por qué es importante la administración de un contrato?
18.2 ¿Quién administra el contrato?
18.3 ¿Cuáles son las funciones de los actores durante la administración del contrato?
18.4 La Renegociación
Guía Adicional (sólo en inglés)

Preguntas Claves:


¿Por qué es importante un contrato administrativo?
¿Quién administra el contrato?
¿Cuáles son los roles de los actores durante la administración de un contrato?
¿Por qué se realizan las renegociaciones?

Herramientas
de Referencia:


[4] Recopilación de información
[6] Definición de objetivos



Implementación –Administración de una APP

18.4 La Renegociación

El proceso de alianza público-privada no termina cuando el actor privado es seleccionado y toda la documentación pertinente queda firmada. No es posible que un contrato pueda manejar todas las incertidumbres que surgirán en el futuro. Por ende, se deben incluir disposiciones cuidadosas para tratar con situaciones inesperadas durante el término del contrato.

Para los contratos a corto plazo, una renegociación puede parecer innecesaria, siempre y cuando los procedimientos adecuados y automáticos de seguridad para cambios en los términos hayan sido estipulados en el contrato. Sin embargo, en el mundo real los gobiernos cambian y los nuevos dirigentes pueden no estar satisfechos con los términos originales del contrato. Por ende, es prudente especificar claramente los procedimientos de renegociación y permitir un arbitraje independiente si fuera necesario.

Además, el contrato puede requerir enmiendas si las necesidades legítimas de los usuarios del servicio no son satisfechas dentro de los límites acordados en el contrato.

Más crítica aún, sin embargo, es la presencia de una declaración de renegociación en los contratos de mediano y largo plazo que constituyen la mayoría de los proyectos de APP. Mientras más pobre sea la calidad de la información desde el inicio y más grandes las dudas de ambas partes acerca de su relación, mayor será la posibilidad de que ocurran renegociaciones. Por lo tanto, es importante introducir disposiciones claras para renegociaciones y complementar la competencia en la etapa de licitación con futuras presiones competitivas.

Sin embargo, antes de que una renegociación del contrato sea necesaria, sería prudente tratar de resolver algunos de los problemas contenidos en los términos y condiciones del contrato existente. Si esto no parece viable/posible, un Panel Examinador de APP podría ser establecido. Este es un ente independiente que todas las partes respetarían, el cual podría ser consultado para resolver ciertas situaciones. Este panel sería consultado antes de recurrir al arbitraje u otras medidas legales que podrían tomar años en concluir, tiempo durante el cual la APP seguramente fracasaría [véase la Herramienta 19].

 

Elementos del contrato en renegociación

El proveedor de servicios y la municipalidad deben tener el derecho de renegociar y la capacidad de hacerlo si surgen circunstancias especiales, como en el caso de ingresos sustancialmente menores de lo anticipado (o muy bajos para cubrir los costos, o muy altos y que generan demasiada ganancia), o si un problema estructural (como el problema con el abastecimiento de agua subterráneo) es descubierto por el proveedor, el cual no fue considerado en la propuesta original. En tales casos, las partes deben seguir mecanismos para solicitar una renegociación y luego renegociar y resolver el asunto como se describe en el contrato.

Una renegociación debe ser cubierta como parte de los acuerdos contractuales, con declaraciones claras sobre lo siguiente:

  • Las condiciones en las cuales puede darse el ajuste de términos o una renegociación.
  • ¿Quién puede solicitar una renegociación del contrato?
  • ¿Qué tan a menudo puede darse una renegociación?
  • ¿Qué extensiones del contrato – tales como la inclusión de trabajos de tratamiento o un nuevo distrito de servicio – permiten o requieren volver a proponer el contrato?
  • ¿Cuál es el proceso mediante el cual una renegociación debe ser iniciada y realizada?
  • ¿Cuáles son los procedimientos a seguir y las organizaciones o individuos a contactar en caso de que las partes del contrato no puedan llegar a un acuerdo sobre cómo resolver una situación (disposiciones para arbitraje)?

En la mayoría de los casos donde han surgido problemas en acuerdos de APP, los problemas contractuales han sido resueltos por medio de ajustes o una renegociación de los términos claves del contrato. Dicha renegociación requiere de buena voluntad por parte del gobierno y del operador privado. Por otro lado, cuando falta una buena relación de trabajo y un espíritu de colaboración, o cuando motivaciones políticas impiden a los gobiernos negociar, la rescisión del contrato es el resultado de dichos problemas.

La rescisión del contrato no es beneficiosa para ninguna de las partes, a menos que los nuevos términos renegociados sean totalmente inaceptables. En primer lugar, la rescisión significa que el proceso tiene que iniciarse otra vez desde el comienzo; el esfuerzo adicional requerido para reforzar nuevas relaciones y dirigir nuevas negociaciones también trae consigo costos de transacción. Por lo tanto, prever la renegociación es vital para la implementación de una APP exitosa.

Para prevenir y mitigar conflictos y posteriores rescisiones de contratos, se deben incluir habilidades para resolver conflictos en los entrenamientos de desarrollo de capacidades [Herramientas 10, 21].

 


 
     
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  Módulo 1 - Antes de una APP  
  01-Iniciando  
  02-Planificación estratégica  
  Módulo 2 - Etapa de Preparación  
  03-Planificación y organización  
  04-Recopilación de información  
  Módulo 3 -
Etapa de Desarrollo de una APP
 
  05-Identificación de las limitaciones  
  06-Definición de los objetivos de una APP  
  07-Definición de los parámetros (alcance)  
  08-Establecimiento de los principios de una alianza  
  09-Identificación de los actores potenciales  
  10-Establecimiento de los procesos de alianzas  
  11-Selección de opciones  
  12-Financiamiento (Inversiones)  
  13-Financiamiento (Recuperación de costos)  
  14-Preparación del plan de negocios  
  15-Regulación de una APP  
  Módulo 4 - Implementación  
  16-Propuestas y adquisiciones  
  17-Negociación y contratación  
  18-Administración de una APP  
  19-Monitoreo y evaluación  
  20-Manejo de conflictos  
  21-Desarrollo de la capacidad  
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